事实劳动关系的认定

宋晓锋


　　我国《劳动法》、《劳动合同法》规定，建立劳动关系应当订立劳动合同，但现实生活中，由于种种原因，劳动者与用人单位不签订劳动合同而发生事实劳动关系的情形大量存在。解决事实劳动系的认定问题，对劳动争议案件的准确处理具有非常重要的意义。


1．事实劳动关系含义

　　事实劳动关系是相对于由劳动合同调整的劳动关系而言的，是指劳动关系双方当事人在建立劳动关系时，没有按法律要求订立书面的劳动合同，但双方在实际工作中存在劳动关系的状态。事实劳动关系缺少的只是劳动合同这一法定外在形式要件，但具备劳动合同确立劳动关系的基本特征



2．事实劳动关系的种类

2．1 未签订书面形式的劳动合同而形成的事实劳动关系

　　从实践中看，无书面劳动合同而形成的事实劳动关系一般又分为两种情形：其一，自始未订立书面劳动合同；其二，原劳动合同期满，用人单位和劳动者未以书面形式续订劳动合同，但劳动者仍在原单位工作。

2．2 履行无效劳动合同而形成的事实劳动关系

2．2．1 关于无效劳动合同，我国《劳动法》第十八条规定了两种情形：（一）违反法律、行政法规的劳动合同；（二）采取欺诈、威胁等手段订立的劳动合同。

　　无效的劳动合同从订立的时候起就没有法律约束力。但由于劳动合同的特殊性，不能像民事合同无效一样可以恢复原状，劳动者付出的劳动不能收回，产生了按事实劳动关系予以保护的必要。对因劳动合同无效而发生的劳动关系，同样应当视为一种事实劳动关系。在这种情况下，劳动者的利益应受法律保护，劳动者应当依照法律规定对其劳动提出报酬请求权。

　　对于这种事实劳动关系的处理，按现行立法和有关司法解释的规定，一是用人单位对劳动者付出的劳动，可参照本单位同期、同工种、同岗位的工资标准支付劳动报酬；二是如果订立无效劳动合同是因用人单位所致，给劳动者造成损失的，则劳动者可以获得赔偿。

2．2．2 关于无效劳动合同，《劳动法合同法》第二十六条规定了三种情形：（一）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；（二）用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；（三）违反法律、行政法规强制性规定的。

　　《劳动法合同法》对因劳动合同被确认无效，劳动者已付出劳动的情况在第二十八条中也作出了规定：劳动合同被确认无效，劳动者已付出劳动的，用人单位应当向劳动者支付劳动报酬。劳动报酬的数额，参照本单位相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定。

2．3 双重劳动关系而形成的事实劳动关系

　　双重劳动关系是指劳动者与两个或两个以上的用人单位建立的劳动关系。双重劳动关系在现实生活中大量存在。如下岗或停薪留职到另一单位工作、或同时从事几份兼职工作等。在双重劳动关系下，一般都有一个正式挂靠单位，哪怕并不提供劳动，但可以领取最低工资、享受社会保险待遇。而对于双重劳动关系中的第二个劳动关系应认定为劳务关系而不作为劳动关系来处理，也就是说，劳动者只能要求劳动报酬的给付而不能要求其他依照劳动法所能享有的权益。

　　《劳动合同法》第三十九条第四款规定：劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的，用人单位可以解除劳动合同。但是，即便由劳动者造成的双重劳动关系，用人单位若想与其解除劳动合同，也需满足法律前提，即“对完成本单位的工作任务造成严重影响”或者“经用人单位提出，拒不改正”。



3．确定事实劳动关系的标准

3．1 根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005}12号）第1条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备以下情形的，劳动关系成立：

3．1．1 用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格。

3．1．2 用人单位依法制度能够的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动。

3．1．3 劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。

广东省广州市人民政府


广州市临时出国、赴港澳人员经费和用汇计划管理的暂行办法
广州市人民政府



为加强我市对临时出国、赴港澳人员经费和用汇的管理，根据中共中央、国务院《关于派遣临时出国人员和邀请外国人员来华审批权限的规定》（中发〔1985〕10号）和财政部《关于临时出国人员的出国经费和用汇计划加强财政管理的暂行办法》（〔85〕财外字第571号）
的有关规定和要求，结合我市实际情况，制定如下办法。
一、市各级党政机关、人民团体和企事业单位临时出国、赴港澳人员所需的经费和外汇，不论其外汇来源如何，均应向市财政局编报年度临时出国、赴港澳人员经费和用汇计划。计划应严格按照财政部、外交部《关于临时出国人员费用开支标准和管理办法的暂行规定》（〔84〕财外
字第610号）及有关规定进行计划编制。市各级主管部门和各区县负责编报所属各单位的年度计划。年度计划应于上一年度十月三十日前报送市财政局。市财政局负责审核市各主管部门和各区、县所报计划，并汇总送市计委审查后，转报市人民政府核定，然后呈报财政部批准。如财政部
下达我市的计划数与上报数不相符时，由市财政局作出相应调整，经市人民政府核定后作为年度用汇计划审批依据。
二、市财政局在国家外汇管理局广州分局（以下简称市外管局）开立“广州市临时出国、赴港澳人员外汇额度专户”（以下简称外汇专户）。外汇额度由市计委根据用汇进度定期拨入，以解决各单位临时出国、赴港澳人员需在市统筹外汇中开支的需要。
三、各行政、事业单位临时出国、赴港澳人员经市人民政府批准后，将批件连同所需经费和用外汇数额，送交市财政局，其中市委、市政府及各部委办的人员临时出国、赴港澳时，市财政局核定其经费和用汇数额后，市外管局在“外汇专户”中列支；其他行政、事业单位人员临时出国
、赴港澳用汇，原则上在各单位的留成外汇中解决，市财政局根据各单位的计划，核定用汇数额后，由市外管局在临时出国、赴港澳人员所在单位帐户中列支。如有的行政、事业单位没有自己的留成外汇，需使用市统筹外汇时，在上报出国呈批表前，应先向市计委申请，待批准用汇指标数
额后，才准予拨汇。
四、各企业单位人员临时出国、赴港澳（包括项目培训）的用汇，除市统筹外汇安排的引进项目，经市计委同意在项目用汇中解决，可在“外汇专户”中列支外，其余均由各企业在留成外汇或自筹外汇中解决。市财政局根据用汇标准核定用汇数额后，由市外管局在企业的外汇帐户中核
拨。如企业的留成外汇集中在市计委帐户的，应予以说明，由市财政局核定，市外管局在“外汇专户”中列支。
五、外商投资企业临时出国、赴港澳人员的用汇，均在各企业的外汇收入中开支。其中需作用使用企业现汇户支领外汇时，经市外管局核准，在中国银行珠江分行的帐户中提支，报市财政局备案。
六、市财政局对“外汇专户”的开支情况按月份，分市统筹外汇和集中企业留成外汇两部分列表报送市计委。市计委除了掌握市统筹外汇开支情况外，还要经常与各企业核对留成外汇的开支情况。
七、各单位要加强对临时出国、赴港澳人员经费和外汇的管理工作，严格各种审批手续。有关领导同志和财会人员，要认真负责，严格把关，并督促临时出国、赴港澳人员在回国十五天内，凭有关单据向市外管局办理用汇核销手续，向开户银行办理剩余外汇清退手续。任何单位和个人
，不得以拨代支，以领代扣，虚报冒领，坐支留用等，如有违反将严肃处理。对擅自延期，绕道而行的一切开支，均不予报销。在核销和清退手续办妥后十五天内，各单位应将临时出国、赴港澳人员实际使用经费和外汇数目报送市财政局。
八、本暂行办法自公布之日起实行。




1987年2月2日