重审不能规避“上诉不加刑”

杨涛


瘫痪在床的河北省高阳县农民董克强没有想到，儿子董亚洲负气出走后竟会卷入到抢劫团伙，并因此于2000年8月6日被捕入狱，随后判了死缓。董克强以儿子被捕时并未满18周岁为由提起上诉，二审发回重审。然而，令他始料未及的是2003年3月25日，河北省保定市中级人民法院经过重新开庭审判，判决董亚洲死刑。 (《中国青年报》5月14日)
死缓相对于死刑，尽管不是一种独立的刑种，只是死刑暂缓执行的一种方式。但是，被判处死缓与被判处死刑的罪犯命运是不可同日而语，被判处死缓的罪犯只要在二年考验期没有故意犯罪就可减为无期徒刑。然而，河北省保定市中级人民法院在检察机关并没有抗诉，仅仅是被告人以被捕时未满18周岁提起上诉，就在二审发回重审时，将对董亚洲的死缓判决改为死刑，这是对被告人上诉权的粗暴侵犯，也是有违刑事诉讼中“上诉不加刑”的原则。
“上诉不加刑”是刑事诉讼中的一项重要原则，它是指二审人民法院审理被告人或者其法定代理人、辩护人、近亲属提出上诉的案件，不得加重被告人的刑罚。“上诉不加刑”对于保障被告人的上诉权极为重要，它使被告人在行使上诉权时，不会顾忌二审会加重对自己的刑罚而放弃上诉，从而有利于保障被告人的权利和使二审纠错的功能得以充分实现。
然而，本案中，原审法院仅仅在被告人上诉的情形下，便在重审中加重了对被告人的刑罚，而且是关系到直接剥夺其生命权的刑罚--死刑立即执行，实在让人无法想像。
司法的尴尬源于立法的疏漏。为防止二审法院在司法实践中规避“上诉不加刑”，《最高人民法院关于执行若干问题的解释》第二百五十七条专门规定了，对事实清楚、证据充分，但判处的刑罚畸轻，或者应当适用附加刑而没有适用的案件，不得撤销第一审判决，直接加重被告人的刑罚或者适用附加刑，也不得以事实不清或者证据不足发回第一审人民法院重新审理。但是，对于事实不清或者证据不足的案件发回重审能否加重刑罚，《若干问题的解释》并没有规定，说明最高法院对此种情形下加重刑罚是默许的。但是，在司法实践中，法律问题与事实问题的区分有时并不那么清楚，二审法院对于适用法律不当以事实不清或者证据不足发回重审，从而规避“上诉不加刑”的事情在司法实践中并不是不可能发生。其次，即使是事实不清或者证据不足发回重审，重审法院加重被告人的刑罚也缺乏正当性，因为检察机关才是公诉的提起者，对于原审的判决不公只有检察机关的抗诉才能加重改判，法院本身不能越俎代疱自作主张改变自身的判决。否则，不仅造成职能的混淆和判决权威的丧失，而且使被告人顾忌重重，不敢放心大胆地行使上诉权。《最高人民法院关于刑事再审案件开庭审理程序的具体规定》的第八条也规定，除人民检察院抗诉的以外，再审一般不得加重原审被告人（原审上诉人）的刑罚。其中所蕴涵的原理如出一辙。
从本案的审理，我们更应看到我们的司法机关应该如何正确看待被告人行使正当的诉讼权利和理解法律条文中蕴涵的精神。如果把被告人行使正当诉讼权利看作是对司法机关的抗拒，如果抛弃法律的精神来理解法律条文，那我们的社会与法治将相距越来越远。

通联：江西省赣州市人民检察院 杨涛 华东政法学院法律硕士 　　邮编：３４１０００ 　　
Email:tao1991@163.net
tao9928@tom.com














四川省甘孜藏族自治州人民政府


甘府发〔2004〕30号



甘孜藏族自治州人民政府关于印发州人民政府秘书长工作规则的通知

各县人民政府、州级各部门，省、州属行政企事业单位：
现将《甘孜藏族自治州人民政府秘书长工作规划》印发你们，供联系工作参考。

　　　　　　　　　　　　　　二○○四年七月十五日


　　　　甘孜藏族自治州人民政府秘书长工作规则


为了健全秘书长、副秘书长工作制度，根据《甘孜藏族自治州人民政府工作规则》，特制定本规则。
一、工作原则
秘书长向州长负责，副秘书长向秘书长负责。
二、工作权限
（一）秘书长在州长领导下，协助负责常务工作的副州长处理、安排州政府的日常工作，领导州政府办公室的工作。
（二）秘书长、副秘书长按分工协助州长、副州长进行工作，对重大问题提出建议。受州长、副州长委托，承担某些方面的工作或专项任务，代表州政府出席各县、各部门的有关会议，参加外事活动。
（三）在州长、副州长外出期间，受州长、副州长委托，协调处理相关问题。
三、工作程序
秘书长办理的重要事项，报州长、副州长审批。副秘书长办理的事项，原则上应当通报秘书长，重大问题经秘书长审核后再报州长、副州长审批，一般的可以直接分管州长审批。
四、工作职责
（一）负责州政府会议的准备工作，并协助州政府领导组织实施州政府会议的决定事项。
（二）审核或组织起草以州政府、州政府办公室名义发布的文件和相关材料，其中以州政府名义发文，属重大事项,带综合性、全局性工作的重要文件，提请州长或常务副州长签发；属于某一方面的工作，由分管副州长或委托协调工作的秘书长、副秘书长签发；若涉及两位以上副州长分管工作的，经分管的副州长审核后，由主管的副州长或委托秘书长、副秘书长签发。以州政府办公室名义下发的一般政务类公文由秘书长、副秘书长签发；如有必要，可由州政府分管领导签发或核报州长签发；以州政府办公室名义下发的事务类公文由副秘书长、办公室主任、副主任签发。各部门报请以州政府或州政府办公室名义发文，但需要部门和县政府支持才便于落实的，可授权有关部门冠以“经州政府同意”，向各部门、各县政府行文，由分管副州长、秘书长、相关副秘书长审批、签发。重要材料提请州长、副州长审定。
（三）协助州长、副州长协调州政府部门的工作。对相关问题提出处理意见，报州长、副州长审定。
（四）协助州长、副州长组织处理需由州政府直接处理的突发事件、重大事故及灾情；及时向州长、副州长报告人民来信来访中提出的重要建议和反映的重要问题。
（五）协助州长、副州长做好重要内外宾的接待工作。
（六）协助州长、副州长开展调查研究工作，提出建议。
（七）办理州长、副州长交办的其他事项。
五、会议制度
（一）建立秘书长办公会议制度。
（二）秘书长办公会议由秘书长、副秘书长组成。办公室副主任列席。
（三）会议不定期召开。日期、议程由秘书长决定。会议由秘书长召集和主持。如秘书长不能参加会议，由委托的副秘书长召集和主持。
（四）会议的主要任务是：
1、传达学习党中央、国务院和省、州党委、政府的重要指示。
2、通报工作情况。
3、研究安排相关工作。
4、讨论决定秘书长、副秘书长职责范围内需要集体讨论决定的问题。
（五）会务工作由秘书一科负责。
（六）会议文件由秘书长批准印发。